投資人能否解除投資協(xié)議要求返還投資款

實務(wù)中，有不少的投資人與目標公司及原股東簽訂投資協(xié)議/增資協(xié)議（下文統(tǒng)稱“投資協(xié)議”）后，因為在協(xié)議履行的過程中出現(xiàn)種種問題而起訴或申請仲裁要求解除協(xié)議并返還投資款的。本文將結(jié)合實務(wù)，對“投資人能否解除投資協(xié)議要求返還投資款”這一問題進行分析。

一、投資人是否有權(quán)單方解除投資協(xié)議

投資人是否有權(quán)單方解除投資協(xié)議，關(guān)鍵在于投資人是否享有合同解除權(quán)。依合同解除權(quán)產(chǎn)生的條件不同，合同解除權(quán)分為法定解除權(quán)和約定解除權(quán)，法定解除權(quán)以法律規(guī)定為必要，約定解除權(quán)則以當事人事先約定解除條件為前提。如果投資人享有法定解除權(quán)及/或約定解除權(quán)的，則投資人有權(quán)單方解除投資協(xié)議。

（一）法定解除權(quán)

《中華人民共和國合同法》（以下簡稱“《合同法》”）第九十四條規(guī)定了法定解除權(quán)：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

（二）履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形?！睂崉?wù)中，最常見的就是投資人以目標公司及/或原股東存在違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的為由主張行使法定解除權(quán)。

通常情況下，投資人簽訂投資協(xié)議進行投資是為了獲得目標公司的股權(quán)，成為目標公司的股東。鑒于此，許多的投資人認為，投資后目標公司未將其變更登記為公司股東，其未取得股東身份，投資協(xié)議的目的就不能實現(xiàn)了。實際上，這是一種錯誤的觀點，未辦理工商變更登記≠未取得股東身份≠投資協(xié)議目的不能現(xiàn)。

工商變更登記并非是確定股東地位的唯一標準，不進行工商登記僅是不產(chǎn)生公示公信的效力。認定投資人是否已經(jīng)成為目標公司股東，擁有目標公司的股東身份，應(yīng)當從如下方面綜合判斷：

1．公司章程

《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）第二十五條定：“有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項：

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經(jīng)營范圍；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱；

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；

（七）公司法定代表人；

（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當在公司章程上簽名、蓋章?！惫菊鲁淌桥袛喙蓶|身份和股權(quán)的重要依據(jù)和標志，認定投資人是否已經(jīng)取得目標公司的股東身份應(yīng)當考慮投資人進行投資后，該目標公司的章程是否進行了修改，在公司章程中載明的股東中是否包括投資人。

2．出資證書

《公司法》第三十一條規(guī)定：“有限責任公司成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當載明下列事項：

（一）公司名稱；

（二）公司成立日期；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

（五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。”出資證明書是公司簽發(fā)給股東的證明憑證，也是證明股東身份的因素之一，認定投資人是否已經(jīng)取得目標公司的股東身份，也應(yīng)當考慮該目標公司是否已經(jīng)向投資人簽發(fā)出資證書。

3．股東名冊

《公司法》第三十二條第一款規(guī)定：“有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利?！惫蓶|名冊是股東主張行使股東權(quán)利的重要證明，認定投資人是否已經(jīng)取得目標公司的股東身份，是否有權(quán)行使股東權(quán)利應(yīng)當考慮投資人是否記載于股東名冊之中。

4．工商登記

《公司法》第三十二條第二款規(guī)定：“公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！币罁?jù)前述法律規(guī)定投資協(xié)議，工商登記并非設(shè)權(quán)登記，股東身份的認定不能僅僅依據(jù)工商登記。但是工商登記能向社會公示與披露公司股權(quán)的歸屬及其變化，成為相對人確認公司股東的重要證據(jù)，因此，工商登記也是確認股東身份的主要依據(jù)之一。

5．實質(zhì)股東權(quán)利義務(wù)的享有與履行

投資人實際是否享有股東權(quán)利和履行股東義務(wù)，是判斷其是否為公司股東的實質(zhì)要素。如果投資人投資后，其姓名或名稱沒有記載于公司章程、股東名冊中，目標公司也沒有向其簽發(fā)出資證書，工商登記的股東中亦沒有其姓名或名稱的，我們?nèi)圆荒芫痛苏J定該投資人不是公司股東，未取得股東身份。如果投資人實際已經(jīng)享有股東權(quán)利履行股東義務(wù)，如：參加股東會、參與股東決策、簽署股東會決議、分享公司紅利等，那么，根據(jù)實際情況，仍應(yīng)認定該投資人已成為公司股東，具有公司股東身份。

筆者認為，如果從公司章程、出資證書、股東名冊、工商登記、實質(zhì)股東權(quán)利義務(wù)的享有與履行等方面進行綜合考慮后認定投資人確實不具有目標公司股東身份的，則可認定該投資人不能實現(xiàn)投資協(xié)議的目的，有權(quán)行使法定解除權(quán)單方解除投資協(xié)議。

（二）約定解除權(quán)

《合同法》第九十三條規(guī)定：“當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。”該條規(guī)定確立了約定解除權(quán)。約定解除權(quán)是合同當事人的意思自治，約定解除的條件以及行使方式應(yīng)由當事人自行決定，只要這些約定不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范，約定的解除條件成就時，解除權(quán)人就可以根據(jù)合同約定行使解除權(quán)將合同解除。

約定解除權(quán)可以改變法定解除權(quán)的適用。當事人可以約定，只要一方違反某一項義務(wù)，不管違約是否嚴重，對方即可解除合同。譬如：如前文所述，僅僅只是未進行股權(quán)工商變更登記，但是投資人已經(jīng)實際享有股東權(quán)利履行股東義務(wù)的情況下，不能簡單認定投資人未取得股東身份，其不能實現(xiàn)投資協(xié)議的目的，有權(quán)單方解除投資協(xié)議。但是投資人可以在投資協(xié)議中約定“如果自投資協(xié)議簽訂之日起30日內(nèi)仍未進行股權(quán)工商變更登記的，投資人有權(quán)單方解除投資協(xié)議?！边@樣的約定是有效的，約定之后，不需要目標公司及/或原股東的違約達到致使合同目的不能實現(xiàn)的程度，只要在約定的期限內(nèi)目標公司及/或原股東未進行股權(quán)工商變更登記的，投資人就可以依據(jù)約定行使合同解除權(quán)。

需要提醒的是，當事人之間對解除條件及行使方式進行約定，不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，否則約定無效。筆者代理的某仲裁案件中，當事人在投資協(xié)議中約定：如果目標公司及各原股東未按《投資協(xié)議》的約定按時辦理工商變更登記手續(xù)且逾期超過30日的，投資人有權(quán)終止《投資協(xié)議》，目標公司應(yīng)于投資人發(fā)出解除該協(xié)議的通知之日起15個工作日內(nèi)退還投資人已經(jīng)支付的全部投資款項，并向投資人支付其全部投資款項20%的違約金，各原股東對目標公司投資款項返還承擔連帶責任。前述約定被仲裁庭認定為是無效約定，仲裁庭認為：不能以合同法的一般規(guī)則解決公司股東出資問題，公司法對公司增資具體要求作出了明確規(guī)定，公司資本一經(jīng)增加，非依法定程序不可隨意變更。《公司法》第七十四條規(guī)定了股東請求公司收購其股權(quán)的三種法定情形：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利投資協(xié)議，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。

雖然關(guān)于目標公司向投資人返還增資款的約定，是各方的真實意思表示，但各方的自由約定應(yīng)以不違反法律強制性規(guī)定為前提。各方約定的目標公司返還投資人增資款的情形并不屬于《公司法》第七十四條所述的法定情形，關(guān)于目標公司向投資人返還增資款的約定，違反了公司法關(guān)于公司資本的強制性規(guī)定，屬于《合同法》第五十二條第（五）款的情形，應(yīng)認定無效。各原股東對目標公司返還增資款承擔連帶責任，屬于從屬義務(wù)。由于目標公司返還增資款的責任為無效約定，各原股東對目標公司返還增資款承擔連帶責任的約定，亦應(yīng)認定無效。

通過上述真實案例，我們可以知道，投資人在投資協(xié)議中約定解除權(quán)時除了應(yīng)當符合《合同法》的規(guī)定外，還應(yīng)當符合《公司法》的強制性規(guī)定，否則，一旦該約定被認定為是無效約定，投資人就無法依據(jù)該約定行使解除權(quán)。

二、投資協(xié)議解除的法律后果

如果解除條件已經(jīng)成就，投資人確可行使法定解除權(quán)及/或約定解除權(quán)解除投資協(xié)議的，那么投資協(xié)議的解除引起哪些法律后果呢？解除行為是否可以產(chǎn)生溯及力，即投資人能否在解除投資協(xié)議后，要求返還投資款呢？

合同法第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！备鶕?jù)前述規(guī)定，在投資協(xié)議解除后，投資人尚未履行的投資款可以終止履行，這一點通常并無爭議。但是投資協(xié)議解除后，能否產(chǎn)生溯及力的效果，即投資人能否要求返還投資款，則要根據(jù)實際情況進行分析。

卓桂生與紀定強等合同糾紛申請再審案系法務(wù)部收錄于《2015年公司法十大典型案例》之一的案例，根據(jù)最高人民法院對該案的裁判觀點分析，因公司以資本為信用，公司資本的確定、維持和不變，是保護公司經(jīng)營發(fā)展能力，保護債權(quán)人利益以及交易安全的重要手段。因此，公司資本一經(jīng)增加，非依法定程序不可隨意變更。公司法所指的“公司資本”不僅包括在工商行政管理部門登記的注冊資本，也包括資本公積金。資本公積金雖然不同于公司的注冊資本需在工商行政管理部門登記，但其與注冊資本均屬于公司資本范疇，是公司的資本儲備，目的在于鞏固公司的財產(chǎn)基礎(chǔ)，加強公司信用。如果將資本公積金予以返還，也將導致公司資本規(guī)模的減少，損害公司的財產(chǎn)和信用基礎(chǔ)，損害公司債權(quán)人的利益。所以，如果目標公司通過股東會的決議合法增資，并相應(yīng)變更了工商登記，那么增資行為就已經(jīng)完成，對外具有公示效力，投資人的投資款轉(zhuǎn)化為公司資本（注冊資本或資本公積金）的這一事實就已經(jīng)處于不可逆轉(zhuǎn)的法律狀態(tài)。此時，即便投資協(xié)議解除，解除行為也不具有溯及力，投資人不能要求目標公司返還已經(jīng)轉(zhuǎn)化為公司注冊資本或資本公積金的投資款。

那么投資協(xié)議，如果目標公司通過股東會的決議合法增資，但是并未辦理相應(yīng)的工商變更登記，在解除條件成就，投資人確有權(quán)單方解除投資協(xié)議的情況下，投資人又能否要求目標公司返還投資款呢？如果目標公司未辦理相應(yīng)的工商變更登記，那么目標公司對外依然保持原有注冊資金規(guī)模等原有法律狀態(tài)，也就是對外而言，目標公司的資本并未增加，增資行為并未完成，對外公示效力并未產(chǎn)生。此時，如果投資協(xié)議解除后，投資人要求目標公司返還投資款的，對外依然符合公司的資本不變、資本維持原則的要求，也不損害公司債權(quán)人的利益。所以，筆者認為，如果目標公司通過股東會的決議合法增資，但是并未辦理相應(yīng)的工商變更登記，在解除條件成就，投資人確有權(quán)單方解除投資協(xié)議的情況下，投資人有權(quán)要求目標公司返還投資款。

三、啟示與建議

如上所述，投資人簽訂投資協(xié)議，投入投資款后，想要解除投資協(xié)議，拿回投資款并不是那么容易的一件事情，都需要滿足相應(yīng)的條件。那么，投資人在投資時如何能更好地保障自己的權(quán)益呢？

筆者認為，投資人在進行投資時，應(yīng)當對目標公司進行充分的盡調(diào)，全面了解目標公司的經(jīng)營狀況、資產(chǎn)狀況。更重要的是，投資人應(yīng)當在投資協(xié)議等交易文件中設(shè)置好違約條款，以降低其交易風險。該如何設(shè)置違約條款呢？

最高人民法院對卓桂生與紀定強等合同糾紛申請再審案的裁判觀點能夠給我們一些啟示。最高人民法院認為：公司資本一經(jīng)增加，非經(jīng)法定程序不得隨意變更，一方股東不得以其他股東違約為由要求公司返還增資款。但其他股東對出資者的承諾可以認定有效。

根據(jù)最高人民法院的裁判觀點，筆者認為投資人在設(shè)置違約條款時需要注意以下幾個方面：

第一，投資人在設(shè)置違約條款時不能約定原股東違約時由目標公司返還投資款，否則約定無效。

第二，投資人在設(shè)置違約條款時可以約定如果目標公司存在《公司法》第七十四條所述的法定情形，投資人可以請求目標公司回購其股權(quán)，支付回購款。但是，除了《公司法》第七十四條所述的三種法定情形，如果約定其他情形下，投資人有權(quán)請求目標公司回購其股權(quán)并支付回購款，這樣的約定無效。

第三，投資人在設(shè)置違約條款時可以約定原股東違約時，由原股東向投資人承擔違約責任。比如：約定原股東違約時，投資人有權(quán)將全部不能實現(xiàn)的權(quán)益作為違約損失直接向該違約股東主張賠償，其他原股東對該違約股東賠償損失的責任承擔連帶賠償責任；約定原股東違約時，投資人有權(quán)要求該違約股東回購其股權(quán)，并按已出資額+約定的回報計算標準支付回購款，其他原股東對該違約股東支付回購款的責任承擔連帶責任。

第四，投資人在設(shè)置違約條款時可以約定目標公司違約時，由原股東向投資人承擔違約責任。比如：約定目標公司違約時，投資人有權(quán)將全部不能實現(xiàn)的權(quán)益作為違約損失直接向各原股東主張賠償，各原股東承擔連帶賠償責任；約定目標公司違約時，投資人有權(quán)要求某一原股東回購其股權(quán)，并按已出資額+約定的回報計算標準支付回購款，其他原股東對該回購股東支付回購款的責任承擔連帶責任。

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